Оформление трудовых отношений с директором ТОО

• требуется ли заключать трудовой договор с руководителем?
• кто заключает трудовой договор с руководителем?
• как правильно составить приказ о приеме на работу руководителя?
• как правильно оформить личное дело руководителя?

В данной статье специалисты нашей компании постарались подробно осветить ответы на эти вопросы со ссылками на нормативные правовые акты.

Образцы трудовых договоров с директором ТОО на государственном и русском языках

В первую очередь хотелось бы обратить внимание на статус руководителя ТОО.
Руководитель ТОО (генеральный директор, директор, управляющий и др.) является его единоличным исполнительным органом. При этом, достаточно часто единственный участник ТОО и его руководитель совпадают в одном лице.
В соответствии с действующим законодательством, исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью ТОО и ведение его дел. Компетенция исполнительного органа ТОО определяется его уставом в соответствии с Законом РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».

В соответствии с действующим трудовым законодательством с руководителем ТОО также, как и с другими работниками, заключается трудовой договор. Исключение составляют случаи, когда руководитель является единственным участником (учредителем) ТОО. Однако в этом случае к содержанию приказа о приеме на работу руководителя предъявляются дополнительные требования.

В части нормативного регулирования, трудовой договор с руководителем имеет существенные отличия. 
Деятельность руководителя ТОО регулируется не только нормативными правовыми актами, но и учредительными документами ТОО (устав, учредительный договор).
Основными нормативными правовыми актами, регулирующими деятельность руководителя, как исполнительного органа ТОО, являются:

• Трудовой кодекс РК;
• Гражданский кодекс РК;
• Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» 

Как правило, в трудовых договорах с работниками имеет место ссылка на должностную инструкцию, в которой описывается трудовая функция, характеристика занимаемой должности, права, обязанности работника, а также иные условия его трудовой деятельности.
В трудовом договоре с руководителем ТОО ссылка на должностную инструкцию не целесообразна, поскольку компетенция руководителя и его функциональные обязанности определяются действующим законодательством, учредительными документами ТОО, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников (единственным участником) ТОО. 
В этой связи, трудовую функцию руководителя рекомендуется указать непосредственно в трудовом договоре.

Согласно п. 3 ст. 51 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», члены исполнительного органа избираются общим собранием (единственным участником) на установленный срок, но не более пяти лет.
Срок полномочий руководителя определяется в решении общего собрания участников (единственного участника) о назначении руководителя, приказе о приеме руководителя на работу, трудовом договоре с руководителем.
Во избежание возможных недоразумений, рекомендуется устанавливать максимальный срок полномочий руководителя — 5 лет.
По общему правилу, если срок трудового договора с руководителем истек, и если ни одна из сторон не позднее последнего рабочего дня не уведомила о прекращении трудовых отношений, трудовой договор продлевается до принятия соответствующего решения общим собранием участников (единственным участником). Однако в ряде случаев истечение срока полномочий руководителя может вызвать определенные сложности, например при получении ЭЦП компании или продлении доступа к платежной системе банк-клиент.

Порядок заключения трудового договора регулируется Трудовым кодексом РК:

По данной норме Трудового кодекса на практике часто возникает множество вопросов. Причина в том, что менеджеры по персоналу не всегда в достаточной степени владеют знаниями в области гражданского и корпоративного права.
Ниже приведены наиболее часто встречающиеся вопросы.

В соответствии со ст. 36 Гражданского кодекса РК, в отношении обособленного имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные или вещные права. К юридическим лицам, на имущество которых их участники (учредители) сохраняют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества, акционерные общества и кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся организации, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения (государственные предприятия) или праве оперативного управления (государственные учреждения, частные учреждения).
В соответствии с п. 4 ст. 28 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», право на долю участника в имуществе ТОО носит не вещный, а обязательственный характер.
ТОО является хозяйственным товариществом и владеет принадлежащим ему имуществом на праве собственности. Другими словами, собственником имущества ТОО является само ТОО. Учредители (участники) не имеют прав на имущество ТОО, не вправе продавать, сдавать в аренду или иным образом распоряжаться имуществом ТОО. Учредители (участники) ТОО имеют право на долю в ТОО, а также право на получение в случае ликвидации ТОО стоимости части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или получение части этого имущества в натуре.

Согласно пункту 1 статьи 37 Гражданского кодекса РК, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами.
В соответствии с пп. 2) п. 2 ст. 79 Гражданского кодекса РК и п. 2 ст. 43 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», избрание руководителя ТОО и досрочное прекращение его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников ТОО.
В соответствии с п. 2 ст. 10 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», в ТОО, состоящем из одного участника, решения, относящиеся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно.

Из вышесказанного следует, что трудовой договор с руководителем ТОО заключается уполномоченным органом юридического лица или уполномоченным им лицом, а именно единственным участником или лицом, назначенным общим собранием участников ТОО.

Если ТОО состоит из нескольких участников, трудовой договор с руководителем подписывает один из участников, уполномоченный общим собранием участников ТОО. 

При рассмотрении общим собранием участников ТОО вопроса о назначении руководителя, в протоколе общего собрания рекомендуется предусмотреть:

1) решение об избрании руководителя ТОО и определении срока его полномочий;

2) решение о заключении с руководителем ТОО трудового договора;

3) решение о предоставлении одному из участников ТОО полномочий на подписание трудового договора и актов работодателя (ТОО) о приеме на работу, прекращении трудового договора и иных документов, регулирующих трудовую деятельность с руководителем ТОО;

4) решение об установлении размера и иных условий оплаты труда руководителя ТОО.

Также в протоколе могут содержаться пункты о подписании с руководителем ТОО других документов, регулирующих трудовые отношения: договор о материальной ответственности, соглашение о конфиденциальности, договор о неконкуренции и т.п.

На основании данного решения единственный участник или участник, уполномоченный общим собранием, заключает трудовой договор с руководителем ТОО и издает приказ о приеме руководителя ТОО на работу.

Важно!
Правильное оформление трудовых отношений с руководителем ТОО имеет важное практическое значение. Подготовку документов целесообразно доверить профессиональным юристам.
В нашей компании Вы можете заказать полный пакет документов, регулирующих трудовые отношения с руководителем организации, на государственном и русском языках и по приемлемой цене.

Условия оплаты труда
Если в ТОО отсутствует положение или иной утвержденный общим собранием участников (единственным участником) документ, регламентирующий порядок и условия оплаты труда и премирования руководителя ТОО, такие условия рекомендуется предусмотреть в трудовом договоре.
Необходимо отметить, что руководитель ТОО не вправе по своему усмотрению назначать себе премии и другие стимулирующие выплаты, не предусмотренные трудовым договором. 

Статья 52 Трудового кодекса РК предусматривает дополнительные основания расторжения трудового договора с руководителем организации, такие как:

• нарушение трудовых обязанностей руководителем исполнительного органа работодателя, его заместителем либо руководителем подразделения работодателя (филиалов, представительств и иных подразделений работодателя, определенных актом работодателя), повлекшие причинение материального ущерба работодателю; (пп. 18)
• прекращение полномочий руководителя исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа юридического лица, по решению собственника имущества юридического лица либо уполномоченного собственником лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица; (пп. 23)

Стоит обратить внимание, что данная норма Трудового кодекса РК не предусматривает обязанность уполномоченного органа ТОО мотивировать решение о расторжении, либо заблаговременно предупреждать руководителя о расторжении трудового договора. Также не предусматривается выплата компенсации за досрочное расторжение трудового договора.
Таким образом, в части расторжения трудового договора по инициативе работодателя, руководитель ТОО обладает меньшими правами и гарантиями по сравнению с другими наемными работниками.
Вместе с тем, законодательством не запрещается определение размера компенсации при расторжении трудового договора с руководителем ТОО в трудовом договоре.

Согласно действующему законодательству срок предупреждения о расторжении трудового договора по инициативе работника составляет 1 месяц. В трудовом договоре допускается установление более длительного срока уведомления работником работодателя о расторжении трудового договора.
Учитывая, что руководитель является ключевой фигурой ТОО и материально ответственным лицом, в трудовом договоре с руководителем рекомендуется предусмотреть более длительный срок предупреждения о расторжении трудового договора по инициативе работника.

Оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск
На практике зачастую возникают вопросы, связанные с предоставлением отпуска руководителю. При этом, мнения специалистов по данному вопросу расходятся. Некоторые специалисты считают, что трудовой отпуск руководителю предоставляется им самим. Некоторые специалисты считают, что трудовой отпуск предоставляется на основании решения общего собрания участников (единственного участника) ТОО.
В этой связи, в трудовом договоре с руководителем ТОО рекомендуется определить порядок предоставления руководителю организации ежегодного трудового оплачиваемого отпуска, а именно: количество дней отпуска, кто издает приказ о предоставлении отпуска, каким образом происходит назначение на время отпуска лица, замещающего директора и т.д. 
 
Ответственность руководителя
В отличие от других наемных работников, ответственность руководителя ТОО регламентируется не только Трудовым кодексом РК, но и другими нормативными правовыми актами, а также учредительными документами.

Помимо дисциплинарной и гражданско-правовой ответственности руководитель ТОО может быть привлечен к административной и уголовной ответственности в случаях, установленных законодательством. Например, согласно ст. 250 Уголовного кодекса РК «Злоупотребление полномочиями».

Также следует учесть, что законодательством предусматривается конфликт интересов членов исполнительного органа и ТОО, что не свойственно работникам других категорий, несмотря на занимаемые должности и значимость их функций.

Настоящий материал является объектом авторского права. Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.

Если данный материал был Вам полезен, поделитесь с друзьями.