Правовые последствия отсутствия устава ТОО

В соответствии со статьей 4 Закона РК «О хозяйственных товариществах», учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав.
Товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО) является хозяйственным товариществом. Учредительным документом ТОО, которое учреждено одним лицом, является устав.
Устав - это своего рода свод правил, регулирующих деятельность ТОО.
В иерархии внутренних нормативных документов ТОО устав имеет наивысшую силу. В случае противоречий между уставом и другими внутренними документами ТОО, преимущественную силу имеет устав.

При государственной регистрации устав ТОО не предоставляется, поэтому в настоящее время многие предприниматели не серьезно относятся к процедуре разработки и утверждения устава.

Вместе с тем, имеется ряд негативных последствий отсутствия устава ТОО или его ненадлежащего оформления.

При открытии счета в банке
Как правило, при открытии расчетного счета банки требуют копии учредительных документов юридических лиц. Отсутствие устава или его ненадлежащее оформление может повлечь отказ банка в открытии расчетного счета.

При участии в судебных разбирательствах
В соответствии со статьей 149 ГПК РК, к исковому заявлению прилагаются копии устава, свидетельства или справки о государственной регистрации (перерегистрации), если иск предъявлен юридическим лицом.

При участии в конкурсах/ тендерах
В некоторых случаях предоставление устава предусмотрено правилами закупок товаров, работ, услуг отдельных категорий юридических лиц, например:
В соответствии Правилами осуществления государственных закупок, конкурсная документация по государственным закупкам услуг, предусмотренных государственным социальным заказом, определяет требования к содержанию заявки на участие в конкурсе. Помимо прочих документов заявка на участие в конкурсе должна содержать устав, утвержденный в установленном законодательством порядке, за исключением случаев, когда юридическое лицо осуществляет деятельность на основании Типового устава.
В случае не предоставления устава, заявка ТОО на участие в конкурсе/ тендере может быть не принята организатором конкурса/ тендера.

При необходимости подтверждения полномочий руководителя
В ряде случаев, при участии ТОО в тендерах и аукционах предусматривается предоставление устава ТОО, например:

В соответствии с Правилами продажи объектов приватизации, победитель аукциона, тендера и закрытого тендера представляет продавцу при подписании договора купли-продажи копии следующих документов, с обязательным предъявлением оригиналов для сверки либо нотариально засвидетельствованные копии указанных документов: свидетельства либо справки о государственной регистрации (перерегистрации) юридического лица; документа, удостоверяющего полномочия представителя юридического лица, а также паспорта или документа, удостоверяющего личность представителя юридического лица. В качестве документа, удостоверяющего полномочия представителя, уполномоченные органы, как правило, запрашивают устав ТОО и решение учредителей о назначении его руководителя. Не предоставление устава может повлечь отказ уполномоченного органа от подписания договора.

В соответствии с Правилами передачи государственного имущества в доверительное управление, заявление потенциального доверительного управляющего на предоставление объекта в доверительное управление оформляется в произвольной форме с указанием наименования объекта, его балансодержателя, а также обоснования потребности в объекте с предоставлением следующих документов:....... копии учредительных документов (учредительный договор и устав) с предъявлением оригинала для сверки либо нотариально удостоверенные копии указанных документов. Не предоставление устава может повлечь отрицательный результат рассмотрения заявления ТОО.

При продаже доли участия в ТОО
При совершении договора купли-продажи доли в уставном капитале ТОО, нотариус в обязательном порядке запрашивает учредительные документы ТОО.

При получении государственных услуг
При получении отдельных государственных услуг требуется предоставление устава ТОО. При отсутствии устава в получении государственной услуги может быть отказано.

При конфликтах между участниками ТОО
На этапе создания ТОО большинство учредителей относятся к составлению учредительных документов формально, используя типовые уставы, полученные из интернет-источников.
Такие уставы, как правило, не предусматривают дополнительные нормы, допускаемые действующим законодательством, и не учитывают специфику деятельности ТОО и взаимоотношений между его учредителями.
Вместе с тем, правильно составленные учредительные документы позволят предотвратить возможные споры и конфликты между участниками ТОО, а также недобросовестные действия некоторых участников.
Зачастую конфликты между учредителями происходят «неожиданно», например, когда совместный бизнес начинает приносить прибыль.
Бывают ситуации, когда ни у одного из учредителей нет большинства голосов (или по определенным вопросам квалифицированного большинства голосов), и в таких случаях решение спорных вопросов заходит в тупик и требует судебного разбирательства.
Вместе с тем, действующее законодательство допускает наличие в уставе ТОО дополнительных положений, позволяющих избежать такие ситуации либо снизить их негативные последствия до минимума.
Например,
В ситуации, когда один из участников намеренно затягивает решение вопроса, относящегося к компетенции общего собрания участников, не являясь на общее собрание, ТОО может столкнуться со следующими проблемами.
Согласно статьи 46 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», орган или лицо (лица), созывающие общее собрание участников ТОО, обязаны не позднее чем за 30 дней до дня открытия собрания письменно известить о его проведении каждого участника.
Согласно статьи 47 Закона, в случае отсутствия кворума общее собрание участников ТОО созывается повторно не позднее 45 дней со дня первого созыва. При повторном созыве общего собрания должны быть соблюдены правила, установленные статьей 46 настоящего Закона (то есть участники также уведомляются за 30 дней).
Собрание, созванное повторно, является правомочным, независимо от числа голосов, которым обладают присутствующие или представленные на собрании участники ТОО. Если присутствующие или представленные на нем участники обладают в совокупности менее чем половиной от общего числа голосов, то такое собрание вправе принимать решения лишь по вопросам, не требующим квалифицированного большинства голосов или единогласия.
Таким образом, если при отсутствии одного из участников отсутствует кворум, и данный участник намеренно игнорирует извещения о проведении общего собрания, принятие решения существенно затягивается. В данном случае требуется как минимум 60 дней.
Вместе с тем, согласно пункту 5 статьи 46 Закона, уставом ТОО, имеющего менее семи участников, могут быть предусмотрены иные сроки, чем те, которые указаны в статье 45 и в пункте 5 статьи 47 Закона. Таким образом, предусмотрев в уставе меньшие сроки созыва общего собрания можно существенно сократить время принятия требуемых решений.

При оспаривании решений органов и должностных лиц ТОО
Согласно статьи 50 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», решение общего собрания участников ТОО, принятое с нарушением порядка проведения общего собрания и принятия решений, установленного Законом, уставом или правилами и иными документами, регулирующими внутреннюю деятельность ТОО равно как и решение общего собрания, противоречащее закону либо уставу ТОО, в том числе решение, нарушающее права участника, может быть признано судом недействительным полностью или частично по заявлению участника, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
Соответственно, при отсутствии устава, возможность оспаривания решений органов и должностных лиц ТОО существенно ограничена.

При конфликтах с исполнительным органом
Как правило, при назначении исполнительного органа (директора) имеют место доверительные отношения. Предполагается, что директор будет действовать исключительно в интересах ТОО.
Вместе с тем, действующим законодательством определены достаточно широкие полномочия директора, и наоборот, к исключительной компетенции общего собрания относятся только наиболее важные вопросы деятельности ТОО, такие как утверждение устава ТОО, изменение наименования ТОО, реорганизация и ликвидация ТОО.
В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», к компетенции исполнительного органа ТОО  относятся все вопросы обеспечения деятельности ТОО, не относящиеся к компетенции общего собрания или наблюдательных органов, определенные Законом, уставом ТОО или правилами и иными документами, принятыми общим собранием.
При отсутствии ограничений в уставе, директор может осуществлять любые сделки, в том числе сделки, не соответствующие интересам ТОО/ его учредителей или имеющие риск негативных последствий для ТОО, например:
1) крупные сделки;
2) о предоставлении поручительства или гарантии по обязательствам третьих лиц;
3) о предоставлении займов и/или ссуды работникам Товарищества и/или иным лицам;
4) о списании, отчуждении или распоряжении иным способом имуществом ТОО.
Действующее законодательство позволяет ограничить право исполнительного органа (директора) на выполнение определенных действий или совершение определенных сделок.
В соответствии с пунктом 3 статьи 43 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», наряду с вопросами, отнесенными Законом к исключительной компетенции общего собрания, уставом ТОО к его компетенции могут быть отнесены и другие вопросы.
Предусмотрев соответствующие положения в уставе, учредители могут в определенной степени обезопасить себя от возможных недобросовестных действий или управленческих ошибок со стороны Директора.

При оспаривании сделок
Согласно Закону РК "О хозяйственных товариществах", все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом хозяйственного товарищества, к которым относится в том числе ТОО. Ознакомление с уставом потенциальных контрагентов поможет обезопасить ТОО от сомнительных и кабальных сделок при условии, если в уставе ТОО предусмотрены ограничения исполнительного органа (директора) по совершению сделок, представляющих наибольший интерес для учредителей (например, крупных сделок).
В соответствии с пунктом 4 статьи 44 Гражданского кодекса РК, юридическое лицо несет ответственность перед третьими лицами по обязательствам, принятым органом юридического лица с превышением его полномочий, установленных учредительными документами, кроме случаев, предусмотренных пунктом 11 статьи 159 Кодекса.
В соответствии с пунктом 11 статьи 159 Гражданского кодекса РК, сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными настоящим Кодексом, иными законодательными актами Республики Казахстан или учредительными документами, либо с нарушением уставной компетенции его органа, может быть признана недействительной по иску собственника имущества юридического лица или его учредителя (участника), если доказано, что другая сторона в сделке знала или должна была знать о таких нарушениях.
В соответствии с пунктом 2 статьи 52 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», в отношениях с третьими лицами ТОО не вправе ссылаться на установленные им ограничения полномочий исполнительного органа ТОО. Однако ТОО вправе оспаривать действительность сделки, совершенной его исполнительным органом с третьим лицом, с нарушением установленных ограничений, если докажет, что в момент заключения сделки третье лицо знало о таких ограничениях.

Настоящий материал является объектом авторского права. Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.